Когда дробление НЕ мошенничество
В нашем законодательстве отсутствует такое понятие как «дробление бизнеса». Под этой фразой понимаются разные схемы ведения предпринимательства. В этих видах бизнеса изначально единая хозяйственная деятельность разделяется и, в итоге, осуществляется несколькими юридическими лицами (это предусмотрено ст. 53 ГК РФ), а также организованными новыми предприятиями и зарегистрированными наёмными сотрудниками в качестве ИП.
Налоговая очень часто дробление бизнеса считает мошеннической схемой, целью которой является облегчение налогового бремени. В связи с этим у ИП возникает вопрос: как организовать бизнес для деятельности нескольких субъектов, чтобы это не обернулось проблемами с фискальным органом?
Отвечает на этот вопрос Наталья Балашова, специалист по налогообложению, экономист и юрист.
Первое, что необходимо вспомнить это определение «взаимозависимые лица». В ст. 105.1 НК РФ прописаны нормы, относящиеся к этому. В ней сказано, что взаимозависимые лица — это связанные между собой лица, отношения которых могут влиять на сделку. Налоговая таким влиянием может посчитать даже участие в капитале.
Разделение бизнеса будет считаться незаконным, неправомерным и наказуемым, если налоговая инспекция докажет, что основная цель этого разделения была в получении налоговой выгоды. Эта выгода будет признана необоснованной.
Что же проверит налоговая в первую очередь? Конечно, наличие деловой цели такого разделения, а также независимость образованных после организаций.
Законные деловые цели
Проанализировав судебную практику по этому вопросу, можно увидеть какие цели суды считают деловыми.
1 . Исключить риск потери лицензируемого бизнеса. Когда вся цепочка бизнеса оформлена на одно юридическое лицо, можно потерять весь бизнес при нарушении лицензионных требований. Если бизнес выстроить по системе «одно юридическое лицо = одна точка», то потеря лицензии одним юридическим лицом не помешает работе остальных юридических лиц.
2. Продажа бизнеса по частям. Например, владелец розничной сети аптек решил продать бизнес. Потенциальный покупатель решил проанализировать каждую торговую точку – рентабельность, проходимость, соседи-конкуренты и т.д. В ходе такого анализа выяснилось, что покупатель хочет приобрести только часть торговых точек. Если на арендованных площадях действует одно юридическое лицо, то продажа бизнеса — это уступка прав и обязанностей по договору аренды и перевод персонала. Если персонал или арендодатель не согласятся на эти условия, то продажа не состоится. Если же бизнес оформлен по системе «одна точка = одно юридическое лицо», то тут уже оформляется договор купли-продажи долей в ООО или акций в АО.
3. Разделить риски по видам деятельности или по географическому принципу. Делить можно, когда юрлица работают по одинаковым кодам, но в разных субъектах РФ. Так разводятся риски: если в одном из субъектов начнутся проблемы, то они не затронут бизнес в других субъектах. Например, одно из юридических лиц может просто обанкротиться. Но это не повлечет за собой субсидиарную ответственность руководителя и участников (п. 18, 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53).
4. Разделить риски по типам покупателей. Как пример тут можно привести строительную компанию, которая заключила крупный контракт с ЖБИ. Этот контрагент платёжеспособен, по контрактам ожидается крупная прибыль. Но учредители строительной компании также хотят работать с малым и средним бизнесом. Но они не могут знать, прибыльно ли такое сотрудничество или оно окажется низкоприбыльным. В данной ситуации, для работы с МСП можно создать дополнительное юрлицо.
Что говорит суд
В настоящее время идет формирование судебной практики по схемам «дробления бизнеса». По этой причине до сих пор нет четкой позиции и мнения по многим ситуациям, и, следовательно, нельзя однозначно гарантировать отсутствия рисков. Но положительную роль при отстаивании своих интересов в фискальных органах и суде сыграла позиция судебных органов, изложенная в Постановлении Конституционного Суда РФ от 28.11.2017 № 34-П, а именно — установление запрета на придание обратной силы судебным решениям. Судом дано разъяснение, что если по какому-то вопросу сложилась устойчивая практика в пользу налогоплательщика, но после вынесено судебное решение, ухудшающее практику, то изменение в худшую сторону должно применяться только к будущему периоду, но не к прошлому.
В свою очередь для укрепления своей позиции по вопросу обнаружения и доказывания в действиях налогоплательщиков схем по дроблению, главным фискальным органом было подготовлено письмо от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@, в котором даны соответствующие рекомендации. Из него следует, что в случае успеха в приведении доказательной базы наличия вышеуказанной схемы штраф на доначисленную сумму налога будет составлять не 20 %, а все 40 %. И кроме того, рекомендуется направлять выявленные случаи в следственные органы для возбуждения уголовного дела.
И все же, возвращаясь к нашему вопросу, а возможно ли организовать свой бизнес через дробление, при этом чтобы не вызвать интерес со стороны фискальных органов?
Однозначного ответа на данный вопрос, скорее всего, дать никто не сможет. Однако если придерживаться разумности, а также некоторых рекомендаций, у вас всегда есть шанс отстоять свою позицию о правомерном разделении своего бизнеса перед налоговиками.
С чего начать
В первую очередь необходимо определиться с планом изменений, которые вы перед собой ставите, и, конечно же, сформулировать четкие деловые цели. Необходимо для самих себя вынести ясное управленческое решение, в котором изложить причины, почему при разделе бизнеса проще проводить управление. Необходимо понять, какие компании нужно зарегистрировать, определить их вид деятельности, с присвоением ОКВЭД, и, конечно же, разделить производство и реализацию.
Какие могут быть подводные камни? Необходимо внимательно отнестись к нюансам при регистрации новых компаний. Стараться избегать создания новых компаний, которые используют упрощенный налоговый режим и при этом по факту ведут один бизнес, то есть один вид деятельности, общие контрагент и пр. Такие обстоятельства дают налоговикам возможность считать, что налогоплательщик уходит от общей системы налогообложения, и компании созданы именно с целью нахождения на спецрежимах.
Кроме того, регистрировать компании необходимо не одномоментно, а с промежутком во времени. Также необходимо не торопиться и при реорганизации компании. Это не даст лишний повод сомневаться в том, что ваши намерения по делению бизнеса были связаны с получением налоговых льгот.
Одним из главных признаков дробления бизнеса налоговики называют отсутствие самостоятельности у юридических лиц на фоне взаимозависимости компаний. Чтобы исключить этот фактор, у ваших компаний должно быть как можно меньше общего.
Вас может заинтересовать наш материал «Сможет ли прожить ИП на свою пенсию».
На что, как правило, обращают внимание контролирующие органы?
- Штат сотрудников не должен кочевать из одной компании в другую. Как правило даже один бухгалтер на две копании может вызвать вопросы у налоговиков.
- Избегать регистрации компаний на одном юридическом адресе. Постараться использовать разные контактные данные, то есть номера телефонов и сайты.
- Расчетные счета лучше заводить в разных банках (при возможности).
- У юридических лиц должны быть собственные активы и имущество.
- Распределите виды деятельности, они у компаний не должны пересекаться.
- Юридические лица должны иметь свою самостоятельную хозяйственную деятельность — оплата аренды, коммунальных расходов и прочие другие расходы. Должны вести свой документооборот.
При планировании деления бизнеса необходимо продумать об учредителях и об управленческом составе. Налоговики всегда обратят внимание на тот факт, если руководителями и учредителями компаний стоят лица, между которыми есть родственные связи. Так же это касается и регистрации ИП.
Не допускайте моментов, когда основные средства либо иное имущество одна компания передает другой в аренду, но при этом рыночная стоимость не соответствует рыночной, либо компания ее попросту не оплачивает. Постарайтесь также не практиковать ситуации, когда одна из компаний приобретает имущество, а вторая принимает себе на учет, или одна из компаний сдает в аренду основное средство, которое в свою очередь числится на балансе другой.
Стоит также рассмотреть вопрос о распределении общих поставщиков, либо вариант, когда одна из ваших компаний является единственным поставщиком для других ваших же компаний.
Также при планировании дробления бизнеса необходимо соблюдать принцип разумных цен, которые будут действовать между компаниями. Стоит порекомендовать устанавливать средние цены, для чего необходимо мониторить рынок. Применение слишком низкой или, напротив, высокой цены может вызвать подозрения.
Ну и заключительные рекомендации для тех, кто планирует разбить свой бизнес — не бояться «взаимозависимости», но при условии, что это единственный повод для доначислений. Сама по себе взаимозависимость не является поводом для доначислений – это закреплено в п.6 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53.
Не будем забывать, что дробление используется именно для того, чтобы наладить процессы в бизнесе и направлено на увеличение эффективности самой деятельности. Налоговая заподозрит фиктивное дробление, если в группе компаний будет хотя бы одна убыточная. И здесь возможен лишь один совет — старайтесь всегда иметь хотя бы минимальную прибыль.
Статья написана командой sovcom.pro . Открыть расчетный счет в Совкомбанке по самому выгодному тарифу можно по этой ссылке !
